Sociedad siglo XXI. Perspectivas de análisis y mejora. Volumen 3

La gran cantidad de cambios y revisiones a los que se está sometiendo el Derecho de familia en general, y el Derecho de filiación en particular, cuestionan los criterios tradicionales de atribución y determinación de la filiación, como consecuencia de la aparición de nuevos problemas, pero también por el replanteamiento de conceptos y reglas hasta ahora firmemente aceptadas. En este sentido, la irrupción de las técnicas de reproducción asistida y la filiación derivada de las mismas cuestionan el fundamento mismo de la filiación como institución jurídica y sus criterios tradicionales de atribución, obligando a un replanteamiento de los conceptos mismos de «paternidad» y «maternidad». La posibilidad de los ciudadanos de desplazarse libremente de un país a otro en busca de técnicas que no están permitidas en su país de origen, están más desarrolladas técnicamente o resultan más económicas, plantea numerosos “casos difíciles” debido a la ausencia de una armonización de las diferentes legislaciones relativas a esta materia, en cuestiones como la fecundación post mortem; las uniones de hecho femeninas; o la gestación por sustitución. El presente trabajo plantea la posibilidad de solucionar dichos supuestos a partir de una inversión del sistema de las fuentes del Derecho en el que se parta de una aplicación directa de los principios generales del derecho y, concretamente, del principio de “interés superior del menor” como criterio de determinación de la filiación. Para ello, se analiza la legislación nacional así como la jurisprudencia española y las sentencias del Tribunal Europeo de Derechos Humanos relativas a los diferentes supuestos.