Hubimos de abandonar las operaciones sobre mercaderías y atrajo entonces nuestro interés un problema del derecho de las sociedades que aún no parecía haber sido objeto de investigaciones lo suficientemente profundas: el de la responsabilidad penal de los administradores de las sociedades anónimas.
En el derecho de los negocios los ciudadanos combaten con armas extraídas de su propio ámbito de actuación. Sí; pero a condición de que las armas sean iguales y que una de las partes no tenga la posibilidad de hecho de asestar golpes prohibidos a la otra. Cosa que no sucede en el terreno de las sociedades anónimas: el accionista es un capitalista o alguien que invierte sus ahorros y no le asiste la posibilidad de entrar en la lucha con armas iguales a las del fundador o administrador. Así se explica la utilidad de las sanciones penales.
JOSEPH HAMEL
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- Índice
- Prefacio
- Primera parte Los delitos relativos a la constitución de las Sociedades Anónimas
- Capítulo I: Los delitos referentes a las falsas declaraciones y a la inflación fraudulenta de aportes (declaración engañosa ante notario, simulación y publicación de hechos falsos, inflación fraudulenta de aportes en especie)
- Introducción
- Sección I.—Elementos distintivos de los cuatro delitos
- § 1.—Delitos cometidos durante la búsqueda del capital social (Delitos de simulación de suscripciones y de aportes y de publicación de hechos falsos)
- I.—Elementos comunes
- A.—La búsqueda de suscripciones o de aportes: primer elemento intelectual común
- a) 1.[sup(a)] Extensión: Indiferencia en cuanto a la naturaleza de los títulos suscriptos o integrados
- b) 2.[sup(a)] extensión: Indiferencia en cuanto a la fecha de la simulación o de la publicación
- c) 3.[sup(a)] Extensión de las penalidades a la venta de títulos ficticiamente suscriptos o integrados
- B.— Obtención efectiva o tentativa de obtener suscripciones o integraciones. Segundo elemento material común
- C.—La intención fraudulenta: tercer elemento moral común
- II.—Distinción entre los delitos de acuerdo con los medios ilícitos empleados: La simulación o la publicación
- A.—La simulación
- a) Simulación de suscripción
- b) Simulación de integración
- B.—La publicación de hechos falsos
- a) La publicación
- b) La afirmación de un hecho
- c) Falsedad del hecho
- §2.—Delitos cometidos en la afirmación o en oportunidad o en la valuación del capital social
- I.— El delito de declaración engañosa ante el notario
- A.—Elemento material
- B.—Elemento intencional
- II.— El delito de inflación fraudulenta de los aportes en especie
- A.—Elemento material
- B.—Elemento intencional
- Sección II.—Evolución y caracteres generales comunes a los cuatro delitos
- § 1.—La mentira, dolo criminal en el sentido del art. 15 de la ley de 1867
- § 2.—Carácter doloso de la mera abstención de los administradores
- § 3.—Extensión del art. 15, 1.[sup(a)], 2.[sup(a)], y 3.[sup(a)] partes, a la hipótesis de ampliaciones de capital
- Conclusión general
- Capítulo II: El delito de emisión de acciones
- Sección I—La emisión
- Sección II.—Las irregularidades constitutivas del delito
- § 1.—Las irregularidades relativas a los hechos constitutivos propiamente dichos
- A.—La suscripción del capital social
- B.—Integración de las acciones y depósito de los fondos recibidos
- 1) Las acciones de numerario
- 2) Las acciones de aporte
- C.—La declaración ante notario
- § 2.—Las irregularidades no relativas a hechos constitutivos propiamente dichos
- § 3.—Aumentos de capital social
- Sección III.—El elemento moral
- Sección IV.—Regularización de los vicios constitutivos
- Sección V.—Encauzamiento y sanciones
- § 1.—Naturaleza jurídica del delito. Consecuencias
- A. Los autores principales
- B.—Los cómplices
- § 2.—Responsabilidad civil de los administradores
- Capítulo III: El delito de negociación de acciones. El delito de publicación del valor de las acciones
- Sección I.—La negociación
- § 1.—Sentido del término negociación
- § 2.—Naturaleza de los títulos, objeto de negociación
- a) Acciones o fracciones de acciones
- b) Promesas de acciones
- Sección II.—Las irregularidades
- § 1.—Irregularidades relativas al valor de las acciones
- § 2.—Irregularidades relativas a la forma de las acciones
- § 3.—Liberación insuficiente de las acciones del numerario
- Sección III.—Elemento moral del delito de negociación
- Sección IV.—El delito de publicación del valor de las acciones
- § 1.—Elementos materiales
- § 2.—Elemento moral
- Capítulo IV: Delitos concernientes a la publicidad
- Sección I.—Infracciones a las reglas de publicidad en los documentos oficiales
- § 1.—Infracciones relativas a la publicidad de la sociedad en el registro de comercio
- A.—Delito de no declaración de la sociedad en el registro de comercio
- 1.[sup(a)] Condiciones de existencia de la infracción
- a) No declaración de la constitución de la sociedad
- b) No declaración de establecimientos secundarios de la sociedad
- c) No declaración de los actos esenciales de la vida social
- d) No declaración de la terminación de la sociedad
- 2.[sup(a)] Condiciones de ejercicio de la represión
- 3.[sup(a)] Represión y naturaleza de las penas
- B.—Delito de declaración inexacta de la sociedad en el registro de comercio
- 1.[sup(a)] Condiciones de existencia de la infracción
- a) Una declaración inexacta
- b) La mala fe
- 2.[sup(a)] Condiciones de ejercicio de la represión
- 3.[sup(a)] Represión
- § 2.—Infracciones concernientes a la publicidad de las emisiones o introducciones de títulos
- A.—Elementos constitutivos del delito
- 1.[sup(a)] Oferta pública de títulos
- a) Emisión
- b) Exposición
- c) Puesta en venta
- d) Introducción en el mercado
- 2.[sup(a)] Omisión de las formalidades legales de publicidad
- a) Formalidades que deberán llenar los dirigentes de una sociedad anónima francesa
- b) Formalidades a llenar por los dirigentes de una sociedad extranjera
- c) Inobservancia de formalidades constitutiva de delito
- A.—Represión
- Sección II.—Infracciones a las reglas de publicidad en los documentos sociales
- § 1.—Infracciones a las reglas de publicidad en los documentos sociales ordinarios
- A.—Delito de no indicación o indicación inexacta de la matriculación en el registro de comercio, sobre los papeles comerciales de la sociedad
- B.—Delito de no inserción de las menciones obligatorias en las publicaciones sociales ordinarias
- 1.[sup(a)] Interpretación del art. 64
- 2.[sup(a)] Documentos sociales a que alude el art. 64
- 3.[sup(a)] Menciones obligatorias
- 4.[sup(a)] Represión
- § 2.—Infracciones a las reglas de publicidad en los documentos sociales de carácter publicitario
- A.—Delito de mención, en interés de la empresa, de ciertas personalidades en los documentos publicados
- 1.[sup(a)] Elementos constitutivos de la infracción
- a) La publicación de un documento social en interés de la empresa
- b) La inserción en el documento del nombre de una personalidad que figure entre las previstas por la ley
- c) Intención culpable
- 2.[sup(a)] Represión
- a) Encauzamiento
- b) Penalidades
- B.—Delito de omisión o de inserciones inexactas de las menciones legales en los prospectos de colocación
- 1.[sup(a)] Elementos constitutivos de la infracción
- a) Difusión por la sociedad de ciertos documentos sociales
- b) Omisión de las menciones legales, o su inserción inexacta en los prospectos
- 2.[sup(a)] Represión
- Segunda parte Los delitos relativos a la gestión de las sociedades anónimas
- Capítulo I: Abuso de mandato social: abuso de los bienes y del crédito de la sociedad. Abuso de poderes
- Sección I.—Jurisprudencia relativa al abuso de confianza cometido por los administradores contra la sociedad
- § 1.—El mandato social general inherente a la calidad de administrador
- § 2.—Malversación de bienes sociales
- A.—El objeto de una malversación punible hallábase “a priori” estrictamente limitado
- B.—El empleo de valores sociales
- 1.[sup(a)] Empleo de valores sociales
- 2.[sup(a)] Malversación disimulada
- 3.[sup(a)] Malversación indirecta. Empleo de las relaciones entre sociedades
- § 3.—Carácter abusivo del empleo de los valores sociales
- Conclusión
- Sección II.—El artículo 15, 6 y 7 p., de la ley de 1867, modificado por el decreto del 8 de agosto de 1955
- § 1.—Dominio de aplicación de los nuevos textos
- § 2.—El empleo abusivo de los bienes, del crédito y de los poderes
- A.—Empleo reprensible
- B.—Objeto de los actos reprensibles
- § 3.—Carácter abusivo del empleo de los bienes, del crédito o de los poderes
- § 4.—La mala fe
- § 5.—La sanción
- Conclusión
- Capítulo II: Los delitos relativos al balance
- Sección I.—El elemento material contable de los delitos relativos al balance
- Introducción
- § 1.—Criterio jurisprudencial sobre la regularidad del balance
- I.—Critica a la nueva incriminación
- II.—Conservatismo de la jurisprudencia
- § 2.—Puesta en práctica del criterio jurisprudencial
- I.—Enumeración de los valores sociales
- A.—Disimulación del pasivo
- B.—Simulación del activo
- II.—Estimación de los valores sociales
- A.—La controversia doctrinaria
- B.—La jurisprudencia
- a) Asiento de un bien en el balance por un valor superior al precio de adquisición
- b) Asiento de un bien en el balance por un valor inferior al de su precio de adquisición
- III.—Clasificación de los valores sociales
- Conclusión
- Sección II.—El elemento intencional en los delitos relativos al balance
- § 1.—La noción de mala fe
- A.—La mala fe – conocimiento
- B.—La mala fe, móvil fraudulento
- § 2.—La prueba de la mala fe
- A.—Apreciación de la mala fe en función de elementos relacionados con la persona del acusado
- B.—Apreciación de la mala fe en función de elementos extraños a la persona del acusado
- Conclusión
- Sección III.—La noción de dividendo ficticio
- § 1.—Dividendo distribuido habiendo reservas aparentes
- A.—La evolución jurisprudencial
- B.—Análisis crítico de las soluciones actuales elaboradas por la jurisprudencia
- § 2.—Dividendo distribuido existiendo reservas ocultas
- A.—Fundamento jurídico de la toma en consideración de las reservas ocultas
- B.—Condiciones requeridas para que las reservas ocultas sean tomadas en consideración
- I. Exigencia de un beneficio adquirido
- II. Exigencia de un beneficio proveniente del ejercicio considerado
- Capítulo III: Los delitos de orden contable
- Sección I.—Inmutabilidad de la forma y de los métodos de evacuación
- § 1.—Inmutabilidad de la forma del balance, y de la cuenta de ganancias y pérdidas
- A.—Modificaciones de la clasificación por rubros
- B.—Transferencia de un elemento del activo o del pasivo de uno a otro rubro
- § 2.—Inmutabilidad de los métodos de valuación
- Sección II.—El detalle de la presentación
- Capítulo IV: La protección penal del derecho de voto de los accionistas
- Sección I.—La simulación de la calidad de accionista con el fin de participar con el voto en una asamblea general (delito de voto fraudulento)
- Nuevo texto, introducido por el decreto ley del 29 de noviembre de 1959
- § 1.—Elementos constitutivos del delito de voto fraudulento
- A.—Simulación de la calidad de accionista
- 1) En qué consiste la simulación
- 2) Determinación de la calidad de accionista
- a) Propietario de acciones bajo condición resolutoria: pacto de retroventa, “report”
- b) Cesión de acciones y transferencia de propiedad
- c) Derecho de propiedad y ejercicio del derecho de voto
- d) Suscriptor ficticio de acciones
- e) Portador ficticio de acciones
- 3) Prueba de la simulación de la calidad de accionista
- B.—Participación fraudulenta con el voto en una asamblea general
- 1) Voto fraudulento intencional
- 2) Entrega de acciones para permitir una participación irregular en la votación
- 3) Problema del falso mandatario
- §2.—Sanciones penales y civiles
- Sección II.—Empleo abusivo de votos en las asambleas de parte de los administradores
- § 1.—Personas punibles
- § 2.—Elemento material del delito
- A.— Uso de votos y de poderes
- B.—Interés personal del administrador, contrario al interés de la sociedad
- § 3.—Elemento intencional del delito
- § 4.—Sanciones
- Sección III.—Las normas sobre el ejercicio por los accionistas del derecho de voto en las asambleas generales, y la responsabilidad penal de los administradores (L. 13 nov. 1933)
- § 1.—Violación del principio de proporcionalidad entre el derecho de voto y el capital suscrito
- A.—Alcance del principio
- B.—Excepciones legales. Doble voto de las nominativas
- C.—Aplicaciones jurisprudenciales
- § 2.—Las sanciones
- A.—Responsabilidad penal de los administradores
- B.—Sanciones civiles
- Conclusiones
- Capítulo V: Inhabilitaciones y penas que pueden sufrir los administradores y gerentes de sociedades en caso de quiebra de la sociedad
- Sección I.—Extensión de la quiebra de una sociedad a quien, escudándose tras ella, realizó actos personales de comercio
- § 1.—Condiciones necesarias para que la quiebra de una sociedad pueda extenderse a sus dirigentes
- § 2.—Personas que pueden demandar la extensión de la quiebra de una sociedad a sus dirigentes, por aplicación del artículo 437, 4.[sup(a)] p., del Código de Comercio
- Sección II.—Aplicación de las penas en la bancarrota y de las inhabilitaciones de la quiebra a los dirigentes de las sociedades
- § 1.—Condiciones generales exigidas para la aplicación de las disposiciones de los artículos 2.[sup(a)], 3.[sup(a)] y 4.[sup(a)] del decreto-ley del 8 de agosto de 1935
- §2.—Hechos capaces de provocar la condena de los administradores de una sociedad a las penas de la bancarrota
- § 3.—Personas que pueden promover el proceso
- § 4.—Inhabilitaciones aplicables a los mandatarios sociales en caso de quiebra de la sociedad
- § 5.—Aplicación de las inhabilitaciones de la quiebra al presidente director general de una sociedad anónima
- Sección III.—¿En qué medida y bajo qué condiciones, los administradores y gerentes de una sociedad en quiebra responden del pasivo actual?
- Conclusión
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